市场监管风险防控
市场监管风险防控 当今时代，我国正处在经济社会发展的重要战略机遇期和社会矛盾凸 显期，也是市场监管风险的高发期。作为市场监管主力军的工商行政管理机关， 如何正确认识、有效防范和控制市场监管风险,对于健全现代市场体系、营造良 好的区域经济发展环境、树立工商执法权威具有重要意义。2010年以来，国家工 商总局适时且有针对性地提出了防范市场监管风险的要求，各级工商部门进行了 实践探索，不断强化风险意识和忧患意识，尽力控减市场监管风险的产生及其可 能带来的各种负面影响。一、市场监管风险的概念及其特征 风险是指由未来事项不确定性因素形成的潜在危险或造成的潜在损 失。对风险的研究最初出现在经济领域，对风险的分析最多是在现代经济学分析 中。市场监管风险，就是指工商行政管理机关及其工作人员在履行市场监管和行 政执法职能过程中，产生和形成的对市场和自身不利影响的可能性。工商行政管 理机关是政府主管市场监管和行政执法的重要部门，面对的主要是市场监管风险。
市场监管风险可分为系统性风险和区域性风险。市场监管系统性风险，就是在履 行市场监管和行政执法职能中，由于不确定性因素的影响，所造成的市场中几个 地区、几个领域或整个行业一系列连续发生、涉及面广、影响较大、损失较多的 事故或问题的可能性。这种风险的损失主要包含两方面，一是整个市场秩序(准 入退出秩序、交易秩序、竞争秩序)受到冲击或影响;二是整个工商行政管理系统 由此陷入被动境地。
而市场监管区域性风险是相对于系统性风险而言的，通常是指在履行 市场监管和行政执法职能中，由于地方性政策与国家政策法律存在冲突、地方性 特定高危行业集中、工商行政管理部门履职不当等内外因素单独或共同发生作用， 所造成的市场中一个地区、一个领域或一个环节发生的涉及面较窄、影响相对不 大、损失相对较小的事故或问题的可能性。如已经发生并曾造成很大影响的“阜 阳奶粉’、“海口砒霜门”事件。由此可见，对各级工商行政管理部门而言，市场 监管的系统性风险和区域性风险确实是客观存在的，并且从实际情况看，区域性 风险发生的概率要远远大于系统性风险发生的概率。
由于市场经济的变化性、工商管理职能的多样性、监管领域的广泛性、 监管对象的复杂性、监管能力的局限性，致使市场监管风险尤如矛盾一样，具有 存在的普遍性和客观性，总的来看，市场监管风险具有如下几个特点：1.从产生的现实环境来看，市场监管风险具有时代性 目前，我国进入了发展的重要战略机遇期和矛盾凸显期。社会转型的 价值真空，规则滞后的无序竞争，使市场经济中的很多深层次矛盾和问题逐渐反 映出来，每一个政府部门都面临着风险，如环保部门、国土资源部门等等。国家 工商总局原局长周伯华在2009年12月指出，在复杂的国际国内经济形势下，中央 的各项政策措施，很多都要通过市场来实现,都要通过加强市场监管去保障落实， 这对工商行政管理部门赋予了更重的任务和挑战。在国家的行政法律体系中，工 商行政管理机关是适用法律法规最多的部门之一(仅次于公安机关)。职能交叉、 多头管理引发的职责不清、权限不明、监管盲区等问题也不同程度地存在。同时， 工商行政管理监管领域由实体领域不断向网络、电子商务等虚拟领域扩展，在食 品安全监管、知识产权保护、不正当竞争、反垄断等领域的行政权力明显增大， 这无疑加重了行政的责任。权多则责大，责大则风险高。在近两年的基层调研中 笔者发现，很多基层执法人员深深地感受到责任的沉重和风险的增大，危机感明 显增强。
2.从形成的原因来看，市场监管风险具有复杂性 工商行政管理自身和监管对象的特点，决定了市场监管风险的复杂多 变性。一方面，工商行政管理部门是一个大一统的综合行政执法部门，几乎涉及 市场经济的所有法律、法规都赋予工商行政管理机关一定的管理权限。职能单一 的执法部门有专门的法律界定职能和权限，给执法工作带来了很大便利，执法人 员易于掌握操作和明确责任。例如，海关有《海关法》，烟草专卖部门有《烟草 专卖法》，物价管理部门有《价格法》等。而工商行政管理部门是没有事实上也 不可能有一部专门法律来界定工商管理的职能和权限的，这就要求工商管理部门 的执法人员必须具备很高的法律素养和统筹协调水平。此夕卜，由于法律法规本 身的滞后性和不健全性,一些监管领域出现了无法可依或有法难依的情况。这些 不可控因素，不仅考验着工商管理部门的监管能力和水平,也考验着他们的监管 智慧。
另一方面，从监管对象看，市场的特点千变万化，既有市场主体的变 化,也有市场行为的变化。一是监管领域跨度大。工商机关监管的范围涉及生产、 流通、分配、消费多个环节、多个领域。二是监管对象复杂化。工商管理机关在 履行职能中既有对交易过程的监管，也有对行为的规范，既涉及到商品，也涉及 到每一个人。三是监管范围广。工商管理部门监管的范围有流通领域所有商品和食品安全、商标、广告、合同、网吧、传销以及不正当竞争、反垄断执法等多个 方面，造成监管风险点增多。随着市场监管领域的不断延伸，一些高端领域、新 的经营业态和交易方式违法行为的隐蔽性更强，监管难度增大。随着信息技术的 发展，网络商品交易、大宗商品中远期交易等虚拟市场的监管，蕴藏的风险很多。
一些原来局限于某一地域的风险，会在现代物流、电子商务等新兴的经营业态的 推动下，迅速向全国乃至国外市场扩散，风险度随之加大,一些区域性风险往往 可能转化成系统性风险。
二、市场监管风险的危害和诱因 由于市场监管风险关联度高，影响面大,连带性强,其潜藏着巨大的并 发危险性、冲击的连续性和强烈的破坏力，如若处理不当，极易引发“多米诺骨 牌效应”，轻则影响工商执法权威和部门形象、地方社会稳定、支柱性企业和产 业健康发展,重则会使地方经济出现方向性转变，引发其他社会风险的爆发，形 成冲击波，从而对工商监管执法地位、国家经济安全和国际形象声誉产生重大影 响。特别是要高度重视网络舆情带来的风险。网络是把双刃剑，当前信息化网络 发展迅速，新型传播形式在引导社会舆论方面产生巨大冲击。行政执法机关又是 社会各界和公众关注的焦点,许多在传统社会中看似不起眼的小问题，经过网络 的传播和对网民的不恰当引导，事情的真相就会被歪曲，风险就会被不断放大， 这一点应该引起工商行政管理机关的高度关注。
从当前工商行政管理市场监管执法的实践来看，容易诱发市场监管风 险的主要因素有：
1.国际国内经济形势变化 世界经济危机、国际重大经济社会事件等国际经济形势负面变化会对 我国市场秩序造成破坏、冲击和影响，从而可能产生各种风险2(P4)。同时，国 家根据国际、国内经济形势的不断发展，遵循科学发展观的要求，会经常性地对 宏观产业政策进行这样或那样的调整,而每一次调整都会对工商行政管理部门的 市场监管工作产生连锁性影响，如市场准入宽严尺度的变化，监管巡查力度强弱 的变化。很关键的一点是，工商行政管理部门实施市场监管的主要依据是法律法 规，而国家产业政策调整后,相应的法律法规很难及时进行相应的调整，再加上 国家产业政策调整信息在工商行政管理系统内传递、理解方面可能出现的问题， 这样工商行政管理部门在执行国家产业政策方面就有可能出现偏差，存在“两个 风险”的可能。2.发生突发公共性事件 这主要表现在两个方面，一是由于工商行政管理及其他行政机关平时 监管不到位而导致突发性事件发生。比如某区域范围内食品生产经营秩序长期处 于不规范状态，最终出现大面积食物中毒这一突发事件，工商行政管理部门的监 管风险变成了现实。二是突发性事件的发生本身与工商行政管理部门无关,但事 后因工商行政管理在职责范围内应对不当而产生了风险。比如某区域范围内突然 爆发了大面积的自然灾害,此时在保障市场供应、维护市场交易秩序、打击囤积 居奇等违法经营行为，保护消费者权益和减轻受害市场主体负担等方面对工商行 政管理部门提出了更为严格的要求，如果工商行政管理部门行动不力，导致灾区 市场秩序混乱，影响灾区稳定，区域风险便会悄然产生。
3.法律法规的滞后和相互矛盾 现行的法律法规都是针对过去的情况和问题制定的(当然其中也会体 现一定的前瞻性)，从其颁布实施起，就难免存在一定的滞后性，特别是随着市 场监管执法中新情况、新问题的不断呈现，这种滞后性就会愈加凸显2(P4)。因 此，在执法实践中就会遇到依法行政与实事求是之间的矛盾，加之工商行政执法 具有一定的自由裁量权，这种尺度一旦把握不好就会产生风险。同时，工商行政 管理法律法规之间、工商行政管理法律法规和其他行业管理法律法规之间，在内 容方面也存在着矛盾和冲突，这也就蕴含了市场监管风险，而理解方面的争议更 是加剧了风险。这种争议既有工商行政管理部门内部产生的争议，也有工商行政 管理部门与行业管理部门之间产生的争议,还有工商行政管理部门或者行业管理 部门与司法部门之间产生的争议。如工商行政管理部门认为属于法律、行政法规 明确规定的企业登记前置许可项目， 行业主管部门不认同;而工商行政管理部门认定不属于或者不再属于 企业登记前置的许可项目，行业主管部门仍持须为登记前置的意见。如此，工商 行政管理在某些行业的行政许可方面就存在很大程度的风险。
5.市场监管执法不当 一是工作不细致、不严谨、不认真可能引发的风险，如登记注册前置 审批事项审查、各类现场监督检查、广告监测、流通领域商品质量监测等环节出 现的失误等。二是不具备监督管理特定行业、特定商品的专业知识以及设备可能引发的风险，如食品安全快速检测、集贸市场农产品检测、网络商品交易监督管 理以及其他特殊商品监督管理等环节的欠缺。三是监管任务繁重、监管区域范围 过大、监管力量薄弱、不能积极地履行监督职责可能引发的风险，如涉嫌犯罪案 件移送、行政处罚自由裁量权使用、罚没物资收缴和处置等环节的不当行为。四 是内设机构之间不协同、机关与基层之间不联动、部门与部门之间不配合可能引 发的风险，如区域性联合执法、区域性消费纠纷处理、涉及多业务条线专项检查 等环节出现混乱无序现象。五是决策不当、失误可能引发的风险，如扩大对国家 政策和法律法规的解释、出台与国家产业政策和现行法律法规要求相违背的服务 措施、制定不符合法律规范要求的内部管理规定、考核指标体系等。
三、市场监管风险的防控 风险是现代社会发展进程中的正常现象，出现风险已成为现代社会的 常态。要完全消除风险是不可能的，因为社会进步所进行的创新也包含着风险。
市场监管风险的出现也是这样，它是我国经济社会发展到一定时期和市场经济发 展到一定阶段的必然结果，是一种客观存在。我们不能悲观失望,无所作为，被 动应付,而要积极作为，相信风险可防可控，可以化解。通过提高防控风险的前 瞻性、预见性、针对性,不断提升防控能力。
1.建立防范市场监管风险的研判机制 在增强对信息把握的敏锐性的基础之上，加强对风险的研究和分析， 辨清风险隐患的本来面目，对风险产生的内外因素进行分析判断，从防控的角度, 依据风险依存的条件、触发的诱因、造成的危害，防控的难易等因素，对排查出 的市场风险进行科学的评估界定。借鉴企业信用分类监管的做法，按照轻、重、 缓、急实施分类防控，抓住问题的关键，有针对性地米取措施加以解决，提高防 控效能。加快建立完善对新情况、新问题的快速研究、解决机制，尤其对基层上 报上来迫切需要解决的实际问题，要及时研究、及时答复、对症施治，给基层指 出解决问题的方向和法律依据，防止问题久拖不决而导致风险扩大化，增强工商 系统内在的抗风险能力[3](P46〜47)。
2.建立防范市场监管风险的预警机制 建立完善风险的排查机制，根据市场监管形势变化和发展的动态特征， 开展阶段性的风险集中排查,更新已知市场风险的变化发展情况，归纳新发市场 风险、剔除已在根源上得到排除的市场风险，确保风险能够找得出、查得准。要建立风险预警机制，提前介入、动态监控、跟踪处理，从风险形成的上游路径增 点设卡，始终将风险抑制在萌芽状态。要注重对工商执法人员防范风险的专题教 育，尤其要针对承担流通领域商品质量监管等职能和停征“两费”(个体工商户管 理费和市场管理费)以后，部分基层工商人员素质能力不适应的普遍表现，强化 知识更新培训，提高个体对风险的敏锐性和鉴别能力，使监管执法人员在面对风 险时都能做到见微知著。
3.建立防范市场监管风险的处置机制 面对很多隐患边界不清、部门职权交叉、管辖责任未明的事项和领域 依然存在的现实状况，要积极争取政府的领导和支持,通过向政府汇报工作、反 应情况、服务决策,使各级政府对工商工作有更深入的了解，从而在决策的层面 上为工商机关创造良好的环境。要克服争议风险面前“部门避险”的本能反应，不 推责、不后退，立足社会发展稳定大局,尽早一步介入，对属于工商职能范围的 要认真进行处理，对不属于职能范围的，要在政府的统一领导下强化部门之间的 协调与沟通，通过召开联席会议、组织联合执法、协助案件移送、实现信息共享 等形式,对争议管辖事项该移交的移交，该共同治理的共同治理，使各个部门之 间实现无缝连接，对风险实施“鲸鱼围猎”，消除因职能交叉和监管执法盲区所带 来的本部门职能错位、越位、失位的风险。
正确应对好新型违法行为的不可预见性和不确定性与法律法规滞后 性这一矛盾所造成的市场风险易发、多变、高危的严峻考验，大力倡导积极行政， 充分发挥主观能动性,深入探索、研究先进的监管方式方法,将工商部门的每一个 单位、每一名人员都引领到一种积极履职的状态中，把“千条线”拧成“一股绳”， 激发主动防控、排除风险的合力。要防止泛责任追究，发生问题不能乱追究责任， 要正确地引导和保护监管执法人员积极行政的工作热情,避免执法人员因惧怕责 任追究而不敢履职或消极履职。
4.建立防范市场监管风险的善后机制“一手防范风险、一手应对风险”， 两手抓，两手都要硬，形成从紧急介入、全面掌控、逐级上报到围堵危害、引导 舆论、消除影响，直至最后总结归纳、吸取教训的完整处置流程，做到风险处理 有条不紊、忙而不乱。既要制定好风险应急预案，又要经常开展应急演练，确保 风险发生以后，冲得上、打得赢，有计划、有步骤，积极稳妥，有序应对，把风 险所带来的危害控制在“最小化”。特别是要建立风险防控的长效机制，着眼治本， 从消费者和经营者的方面入手，不断挤压风险产生的“土壤”和“空间”，实现风险危机爆发时的应急处 理和“后危机”条件下的举一反三和查缺补漏的统筹兼顾。要通过消费维权、法律 宣传进社区、创建食品安全放心社区、创建元传销社区、拒绝传销建设平安校园 主题活动等，提高消费者的自我保护意识和能力。要引导企业增强社会责任意识， 通过组织开展“重合同守信用单位’、“消费者满意单位’、“文明诚信私营企业”等 创建活动，大力表彰遵纪守法的先进典型，以此来引导企业积极地承担社会责任。