互联网域名抢注的法律思考行政法论文(1)
互联网域名抢注的法律思考行政法论文(1) 当今，互联网上抢注域名的大战硝烟四起，愈演愈烈。与此同时，一场反 抢注的争夺战也随即拉开了帷幕。凭借着先用权、优先权、知名度等理由，一些 企业和个人开始在世界各地通过诉讼或仲裁手段索要自己被抢注的域名并连连 获胜。获胜的依据大多是将域名作为一种名称权来对待，借用了专利权和商标权 保护的优先权、先用权、驰名标识保护权和专用权等原则，将域名作一种类同商 标在互联网领域使用的延伸予以保护，由此判别抢注败诉。但是，不可否认， 互联网上的域名作为一种新的知识产权保护领域，无论是在国内还是在国际上， 都正处于探索阶段，尚无成型和成熟的先例可循。所以，简单的借用专利权和商 标权的保护是否可行，实在值得思考。其原因在于：域名作为一种新经济时代独 特的知识产权，其自身的特点使之与其他既有知识产权迥然有异：首先，域名具 有全球或地区范围内的绝对排斥性特点。某一域名一经注册，全球或地区范围内 的任何人便休想染指。其次，这种绝对排斥性具有广泛性。一经注册，任何行业、 任何领域都无一能幸免。第三，域名只具有转让性，而不具有许可使用性。第四， 网络无国界的特性使得域名保护的国内法管辖往往鞭长莫及。第五，由于不同的 国家、民族、文化的差异，对域名的文意理解存在着很大的冲突，而不像商标权、 专利权可以通过确权文书进行明示和公定。典型的即如当前美国的CNN诉美亚在 线一案。
所以，域名自身的这些特点与商标权和专利权是完全不同的。那么， 对于域名抢注是否侵权的判断标准就应完全适用一种新的方式，而不能简单的将 域名视为既有知识产权在互联网上的延伸，漠视其特性。用现有的一些原则和方 法去处理此类纠纷，往往会带来新的问题，并至少表现在下述的三个方面：
第 一、由于域名的无国界、无行业绝对排斥性，当判定一个域名归属某人或某企业 所有时，同时就意味着剥夺了其他同名的人或企业对该域名的享用权。这在以人 名注册的例子中最为明显。例如张三以自己是名人为由夺回了被抢注的域名，这 就意味着其他未提出诉讼且不是名人的张三们在面临名称权同样被侵害的情况 下，权益得不到保护。因为很难设想他们同样可以用诉讼方式再从名人张三手中 夺回域名。这样，名人张三就利用自身的优势改变了法的平等性原则的适用 ———执法者们在护法的同时又破坏了法律。
第二、仍然是由于域名的绝对性 特点，如果一家驰名企业注册了一域名，遇上其他行业的同名企业讼争，或是同 名的不同行业的两家驰名企业同时讼争同一被抢注的域名，域名又该判给谁呢？ 第三、就域名注册的效力而言，由于其后缀的不同，同名域名具有不同的后缀代 表不同的名称已是不争的事实。而且．COM、．--、．ORG，或是其他的后缀， 理论上完全同等的，并无效力先后和大小优劣的问题。只不过是人为的心理作用，人们在认识上刻意将不同后缀划分出了三六九等。那么，当某类知名人士或企业 仅提出对．COM后缀的争诉时，人们有理由产生疑问：他们是出于维护自身权 益而战，还是出于争夺潜在的经济利益而斗？否则，为何只争讼高标值后缀的域 名，而其他后缀的同名域名同样是属于侵权之列的，却为何放弃争讼？由于讼争 的出发点不同，判定结果的依据就应有差异：出于维护权益而诉，至少属于目的 正当，值得考虑保护；
而如是为争夺利益而讼，实则属于实施了以合法手段形式 掩盖非法目的的不正当手段，应当警惕。反过来讲，如果起诉者不管三七二十一， 将同名域名的所有后缀一网打尽的起诉的话，则无论出于何目的，同样具有不正 当争夺的滥诉之嫌。因为这就好像名人张三同时将所有叫章三、张山、章山等等 音同字不同的人们起诉侵犯了其名称权一样，难道应该获得保护吗？ 就以上种 种问题，本文仅就国内注册域名抢注侵权的判断标准问题，谈谈以下几点看法：
一、优先权、先用权的判断标准是否完全适用？ 域名注册的原则是“先注先得”， 互联网上的域名由于其无国界，无行业限制的绝对排斥性特点，当某类人或企业 以自身在商标权、专利权领域已获得保护提出优先权、先用权延伸保护申请时， 如果对这种申请一概承认，则存在下述几点问题：
1、商标权、专利权具有使用 权的地域限制性特点，这是与网络域名无地域性使用权根本不同的。在知识产权 保护领域中的这种不加区分的“直通车”式的延伸 保护是否合理？依据又何在 呢？ 2、遵守共同的游戏规则是社会公平存在的根本，尤其是在域名注册保护这 一全新的领域，域名的巨大价值和利益性，正是通过严格维护程序正义这一原则 来保障和实现的。否则，人们完全可以通过无限制的扩容域名来个皆大欢喜，使 之价值不在，而没有必要费尽心机的将域名后缀做出限期制，同时又将域名的具 体表现形式做出详尽的标定。
3、域名注册者的优先权和先用权是否可以因之受 到限制和排斥了吗？ 4、单纯的从域名广泛性价值而言，提出讼争者往往仅仅具 有某一行业或领域的局部知名度，其利益和价值的实现范围是有限的。但是，当 其以保护局部权益为由获得了全球性或全行业性扩大化的保护和利益实现时，这 种以小搏大的“搏弈法则”在司法领域受到保护是否合理？ 二、“恶意抢注”和“是 否引起混淆”的标准是否完全适用？ 当前国内司法领域判断域名抢注侵权标准 主要是要满足三个要素：“是否恶意、是否会引起混淆、当事方能否对其域名作 出合理解释（见2000年10月23日《中国网友报》第24版）。”在商标权、专利权 领域，这一标准基本上完全适用的，因其具有着地域性、时效性等特点。但是相 对于域名的无行业广泛应用性而言，以“恶意”和“是否引起混淆”难免捉襟见肘：
1、“恶意”的标准是什么？是以域名下网页所载内容为准？还是以某人或企业的 知名度为准？亦或是以优先权、先用权为准？如果以域名下网页所载的内容为准， 在不存在违反基本的公序良俗的情况下，网页内容可以是无限制的，为何要以一种后权利的提出否认先权利的存在？如果是以知名度为标准，显然既不合理，又 有悖于法的平等性原则，同时易导致私权的滥用。例如张三以自己是名人提出诉 争，当知名度作为一种是否保护的判别标准时，张三便夺回了“自己的”域名。但 是当某一天名人张三突然改名李四，并广布天下时，这位原先的名人张三，现在 的名人李四，是否同样可以以侵权为借口，索夺已注册的“李四”域名呢？那么先 前已夺回的“张三”这个域名应归谁所有呢？ 另外，由于．COM、．--、．ORG 等域名分类后缀的存在，当索要域名的申请者提出讼争时，如何判别相同使用效 力不同后缀域名究竟哪一个应当视为侵权？同时，在申请者提出讼争时，是否应 首先对申请者的因域名后缀差异，有选择的提出诉争的现象先做出是否含有“恶 意”的判别？ 2、“引起混淆”的标准是什么？ 当我们不以“以偏盖全”的用“恶意” 来审别域名时，“混淆”的概念是否可以做出判别标准？首先，什么是“混淆”域 名？究其实是一种名称权，对个人而言就是姓名权。普遍意义上讲，除却专利商 标领域外，这一权利并不具有独占的使用性。你可叫张三，我也可叫张三，只要 在同等情况下任何善意第三人能作出合理的判断区分，便不存在冲突发生的可能。
其次，域名下网页的内容可否做判别“混淆”的标准？域名的无地域行业的限制特 点，便得以网页内容做为判别“混淆”的标准产生困难。当唱歌的张三和跳舞的张 三都要求以此获得保护时，如何办？另外，非名人张三权利岂不遭到了剥夺？这 类冲突如何解决？如果以公众的认识作为“混淆”判别的标准，那么，多大范围内 的公众认知可做标准？ 1）以专用和通用为标准，划分域名的专用权和限用权。
那么，域名保护是否就无章可循了呢？显然不是。以国内注册域名保护为例，在 适当借鉴既有知识产权保护原则下，我们应当适用一些新的判别保护的标准。这 些标准即是：通过对域名名称的专用和通用的区别，来赋予对抢注域名的专有权 保护和限用权保护。
所谓名称专用，即指具独创性，新颖性的名称，这类名称 的出现凝聚和体现了创造者的智力劳动。所谓通用，即为公众普遍知晓的词汇。
举例来讲，“联想”、“长城”一词即为通用词，只有当其专指计算机等科技领域时， 才具有专门的指代驰名公司的含义。而“新浪”、“网易”则应属于专用词汇，因其 这类词属于为专门目的而新造的，因推广而为公众所知。所以当一位小学生老师 在向学生讲解“联想”一词时，首先只会讲这是一个可作为名词用、动词用的含意 丰富的词，当其专指科技公司时，才具专用；
而讲解“新浪”、“网易” 时，恐怕 老师们的解释只有一个：这是科技公司的专用名称。
区分域名名称的专用和通 用后，我们就可以对域名名称给予不同的保护，对专用名称域名，应给予排斥性 的专用有权保护。即任何人未经原所有人许可，使用注册该专用域名，即应判别 为非法，域名应物归原主。而对通用名称的域名，我们应当只给予限用权的保护。
即当抢注者将域名指向用于与通用者同行业的竞争时，应视为侵权和不当竞争，此时通用者可提出诉争，要求归还被抢注的域名，并应限制该域名使用权在通用 者行业领域内。
而对于域名的使用注册保护，同样可以适用这一判别原则。只 有在注册者使用个人域名网页内含有非法或违反公序良俗时，他人才有权以“恶 意抢注”提出诉争。
当然，既有知识产权的一些原则，如优先权，先用权，及法 定禁止、限制、保护的范围等等原则在适用这一新原则时仍具有较强的细化指导 作用。
另外，对区分域名的专用和通用，在执法者的自由裁量权范围内，以国 内判别为例，在初期完全可以通过简单的适用经国家语言文字工作委员会确认的、 不同年限出版的《汉语言词典》作为粗分的标准。
总而言之，在对域名抢注是 否侵权作出判断时，我们首先应当是以区分域名的专用和通用含义为标准，由此 确定域名的专有使用权和限定使用权。其次，借鉴其他既有知识产权的一些原则 和方法，做出合理的判断。